Кипит наш разум возмещённый
В кировских судах всё чаще звучат обвинительные приговоры по уголовным делам о незаконном возмещении НДС.
На фоне растущего бюджетного дефицита в регионах России резко активизировалась деятельность налоговых и правоохранительных органов по собираемости обязательных платежей. И если раньше к проверкам по возмещению НДС отношение было довольно спокойное, то сегодня налоговики норовят отказать в возмещении без веских на то оснований. При этом решение об отказе зачастую становится основанием для возбуждения уголовного дела, даже когда о хищении бюджетных средств никто и не помышлял.
Обстоятельства образа действия
Между тем, в налоговом законодательстве чётко прописаны все обстоятельства, при которых НДС может быть возмещён из бюджета и наоборот – при которых он должен быть в него уплачен.
При совершении сделок на внутреннем рынке, если по результатам налогового периода (а для НДС это квартал) сумма налоговых вычетов меньше, чем сумма НДС, исчисленного с реализации, то данная разница уплачивается в бюджет. Если же сумма налоговых вычетов превышает сумму НДС c реализации, то разница подлежит возмещению. Так, возмещение по НДС возможно при реализации льготных категорий товаров, работ и услуг, когда налогоплательщик приобретает их по ставке 18%, а реализует по 10%.
Что касается внешнеэкономической деятельности, то здесь всё и того проще: налогоплательщик, совершающий экспортную операцию, применяет нулевую ставку НДС с реализации и, соответственно, имеет право возместить «входной» НДС на основании счетов-фактур, полученных от продавца.
Номинальная хроника
Что такое незаконное возмещение НДС? Это хищение из бюджета денежных средств под видом налогового вычета с использованием фиктивных схем, подставных компаний, номинальных директоров и тому подобных ухищрений. Противоправные действия при этом прикрываются вполне законными, на первый взгляд, декларациями, правильно оформленными документами и объяснениями, позволяющими получить искомое возмещение в соответствии с Налоговым кодексом.
Для совершения хищения злоумышленник, как правило, выбирает одно из прописанных в законе оснований, дающих право на возмещение НДС, и уже под него разрабатывает схему, готовит документы и проводит подготовительные сделки (иногда даже с реальным движением денег по счетам), после чего заполняет липовую декларацию и сдаёт её в налоговую инспекцию. При этом в действительности никакого перемещения товаров или выполнения работ и услуг не происходит, а уплата НДС по каждой сделке, увеличивающей стоимость конечного продукта, не осуществляется.
Чтобы до предела запутать следы и усложнить проведение возможной налоговой проверки, в схемах возврата НДС используется несколько организаций (подставных фирм), которые приобретаются под данную конкретную сделку, а затем бросаются либо ликвидируются. При этом для каждой из них подыскивается директор, который не только подпишет все договоры, акты, товарные накладные и счета-фактуры, но и даст нужные организаторам аферы показания, если будет вызван для дачи объяснений в налоговую инспекцию. Неудивительно, что чаще всего директорами в таких случаях назначают так называемых «номиналов» – заранее подготовленных «своих» людей. Ну, а если «своих» нет, то помочь с поиском «номинала» всегда готовы компании, специализирующиеся на регистрации фирм-однодневок: вокруг них, как правило, вьётся множество тёмных личностей, готовых за небольшую плату подписать всё что угодно.
Бывают случаи, когда директоров в фирмы-однодневки вписывают по утраченным документам, при этом сами граждане даже не подозревают о своей новой должности. Этот вариант плох тем, что такие псевдодиректора, естественно, ни в налоговую, ни и к следователю не пойдут, – а если и пойдут, то дадут, скорее всего, показания нужные следователю, а не мошенникам.
Срок сроку рознь
То, что за незаконный возврат НДС предусмотрена уголовная ответственность, знают все. Но какая именно? Для ответа на этот вопрос нужно правильно квалифицировать преступление, то есть выбрать статью УК и посмотреть предусмотренную по ней санкцию. Многие полагают, что незаконный возврат НДС – это налоговое преступление, подпадающее под санкции статьи 199 («уклонение от уплаты налогов с организации») УК РФ. Максимальное наказание по первой части данной статьи – до двух лет лишения свободы, а по второй («неуплата налога в особо крупном размере или группой лиц») – до шести. Данный состав применяется в случае заявления о возмещении НДС в виде освобождения от уплаты налогов в последующих периодах.
Если же заявление о возмещении НДС подано с целью получения выплаты из федерального бюджета на расчётный счёт, то, по уже устоявшейся судебной практике, преступление квалифицируется по ст.159 («мошенничество») УК РФ, которая грозит куда более серьёзными санкциями. В частности, по ч.4 – которая чаще всего применяется – лишить свободы могут уже на 10 лет со штрафом до миллиона рублей.
В судах такую правоприменительную практику объясняют тем, что при использовании незаконных схем по возврату НДС представляются фиктивные документы о том, что суммы налога уже якобы уплачены в бюджет, хотя на самом деле этого не происходит. И когда подаётся декларация с требованием вернуть ранее уплаченный НДС, то возвращать на самом деле нечего, поскольку налог не уплачивался. И, соответственно, когда НДС незаконно возвращается (поступает на счёт организации), то, по сути, происходит его хищение из бюджета. А так как при этом предоставлялись фиктивные документы, делались лживые заявления (в том числе в декларации и последующих объяснениях), то хищение осуществляется путём обмана. А это и есть мошенничество.
Если незаконность возмещения НДС будет выявлена после положительного решения о возмещении НДС и поступления денежных средств из казначейства на расчётный счет фирмы, то преступление будет считаться оконченным. Если же деньги перечислены не будут, в том числе из-за отказа в возмещении НДС, то действия будут квалифицированы как покушение. Поскольку при покушении реального ущерба государству не причиняется, то можно рассчитывать на более мягкое наказание, – которое, тем не менее, может оказаться реальным, а не условным.
Только прилетели, сразу сели
Вот несколько примеров из судебной практики по уже вынесенным в 2015 году в городе Кирове приговорам по незаконному возмещению НДС.
В феврале Октябрьский районный суд приговорил директора одной из фирм к трём годам колонии общего режима. Мужчина признан виновным в покушении на незаконное возмещение НДС из бюджета на сумму в 37 миллионов рублей.
В марте Кировский областной суд отменил оправдательный приговор Первомайского районного суда в отношении руководителя одного из промышленных предприятий, направив дело на дополнительное расследование. По версии следствия, директор незаконно получил возмещение НДС в размере 38 миллионов рублей. За это представители обвинения просили суд назначить наказание в виде штрафа и лишения свободы на срок 6 лет.
В апреле Октябрьский районный суд приговорил к условному наказанию директора одной из компаний, признав его виновным в покушении на незаконное возмещение из бюджета 600 тысяч рублей. Ему удалось получить частичное (123 тысячи) возмещение. Он приговорён к двум с половиной годам лишения свободы условно со штрафом в 8 тысяч рублей.
В августе приговором Первомайского районного суда за незаконное возмещение НДС, связанное с экспортом лесной продукции, осуждён по ч.4 ст.159 УК ещё один руководитель предприятия. Сумма ущерба составила 1,1 миллиона рублей. Мошенник приговорён к трём годам колонии общего режима и штрафу в размере 250 тысяч рублей.
Таким образом, приговоры, выносимые в нашем регионе, – в основной своей части – достаточно суровы, а потому своей защитой предпринимателю следует озаботиться сразу после первого же вызова на допрос в налоговую в рамках проводимой проверки обоснованности возмещения НДС. Это следует сделать, даже если вы уверены, что возмещение происходит законно. И уж точно за консультацией к специалисту следует обратиться, если вас приглашают для беседы в правоохранительные органы. Потому как это означает, что вопрос рассматривается уже о возбуждении уголовного дела, и у вас будут получать объяснение либо допрашивать.
Quod demonstrandum erat
Какие мероприятия осуществляют налоговые органы при проведении проверки обоснованности возмещения НДС? Основная задача налоговиков состоит в том, чтобы доказать схемность и фиктивность заключённых сделок. Собрать совокупность неоспоримых доказательств, свидетельствующих о непроявлении налогоплательщиком должной осмотрительности в выборе контрагента, о взаимозависимости налогоплательщика и его контрагентов (участие в регистрации, подконтрольность, аффилированность в деятельности и т.п.), о согласованности и ритмичности совершаемых хозяйственных операций с замыканием цепочки по возврату обналиченных денежных средств, об оформлении формального (фиктивного) документооборота, об отсутствии деловой цели и фактических реальных поставок товаров, работ, услуг с единственным итогом – получением НДС из бюджета.
В ходе проверки правомерности возмещения НДС налоговые органы могут осуществлять следующие мероприятия налогового контроля:
– запрашивать в налоговых инспекциях, на территориях которых зарегистрированы организации, включённые в схему возмещения НДС, информацию об открытых счетах, об уплаченном в проверяемом и предшествующих периодах НДС, об учредителях и участниках и иную информацию;
– получать в банках информацию по движению денежных средств на расчётных счетах проверяемых фирм и их контрагентов;
– допрашивать директоров, бухгалтеров и иных работников организаций, участвующих в цепочке сделок, по которым должен был уплачиваться НДС;
– осуществлять осмотры складов, помещений, строительных площадок с целью проверки наличия закупленной продукции, построенных зданий;
– направлять требования о предоставлении документов, подтверждающих реальное осуществление сделок: договоров, счетов-фактур, первичных документов бухгалтерского, складского, производственного учёта;
– назначать экспертизы, привлекать специалистов;
– производить выемку документов.
Собранная в ходе налогового контроля информация анализируется, чтобы выявить признаки незаконного возмещения НДС: фиктивные фирмы, наличие номинальных директоров, схемный характер сделок, фиктивность заключённых договоров.
Это должен знать каждый
Основные признаки фиктивных фирм (фирм однодневок):
– недавняя регистрация юридических лиц «под сделку»;
– регистрация компании по массовым адресам;
– незначительный (либо отсутствующий) штат сотрудников;
– фактическое отсутствие фирмы по месту нахождения;
– отсутствие затрат на содержание офиса, электроэнергию, закупку канцелярских принадлежностей и оргтехники, на выплату заработной платы;
– транзитный характер безналичных операций либо обналичивание денежных средств с расчётного счета в крупных суммах.
Основные признаки номинального директора:
– лицо в массовом порядке является руководителем или учредителем в других юридических лицах либо имеет низкий социальный статус;
– лицо на допросе в налоговой или в правоохранительных органах не может ответить на элементарные вопросы, которые должен знать руководитель (в каких банках открыты счета, у кого находятся ключи банк-клиента, кто ведёт бухучет, какой штат, где расположен офис и т.п.);
– документы гражданина использованы без его ведома;
– директор сам признаётся, что он номинал.
Основные признаки фиктивности сделок:
– выявление поддельных подписей и печатей в документах;
– неподтверждение лицами подписей, проставленных от их имени;
– отсутствие движений по счетам, сопоставимых с условиями договоров;
– отсутствие реального движения товаров, отсутствие на складах оборудования, невыполнение заявленных работ.
Основные признаки схемности сделок:
– отсутствие экономической целесообразности в заключении сделок;
– отсутствие источника для возмещения НДС (никто из контрагентов по цепочке НДС не уплатил, а налогоплательщик хочет его возместить);
– отсутствие до возмещения начислений НДС, сравнимых с заявленными в проверяемом периоде;
– взаимозависимость юридических лиц – участников сделок, согласованность их действий;
– возврат налогоплательщику обналиченных денежных средств;
– перерегистрация (миграция) фирмы в другую налоговую инспекцию в случае первоначального отказа в возмещении НДС;
– наличие совокупности вышеуказанных факторов, позволяющих сделать вывод, что умысел направлен только на создание формальных оснований для возмещения налога без реальной экономической деятельности.
Суд до дела
Не во всех случаях налогоплательщики самостоятельно и умышленно изобретают схемы незаконного возмещения НДС, иногда они становятся подозреваемыми, не имея на то никакого умысла. Это возможно, допустим, по причине недочётов, неточностей, недостатков в оформлении документов поставщиками или, например, из-за невнимательного отношения к выбору контрагента. Тем не менее, это также приводит к усиленным претензиям со стороны контролирующих органов и к применению последними всего комплекса мер по недопущению возмещения НДС – вплоть до возбуждения уголовного дела.
Чтобы защитить себя до возбуждения уголовного дела, необходимо учитывать, что все материалы, которые будут собраны в ходе налоговой проверки, в случае выявления признаков незаконного возмещения будут переданы в правоохранительные органы. Поэтому на стадии проверки надо быть готовым к тому, что в налоговую для пояснений будут вызваны руководители всей цепочки юридических лиц, показания которых могут иметь существенное значение для дела. Надо анализировать вопросы, которые озвучивались на допросах, для определения «слабых мест» в позиции налогоплательщика и предпринимать меры к усилению этой позиции, представляя дополнительные документы либо пояснения в свою защиту.
Также не следует забывать, что – при наличии решения Арбитражного суда об отмене решения об отказе в возмещении НДС – уголовные дела, как правило, уголовно-судебной перспективы не имеют. Вступивший в силу судебный акт является обязательным для всех организаций и государственных органов и в том числе – для правоохранительных. Соответственно, если отказ в возмещении НДС оспорить в Арбитражном суде и выиграть это дело, то у вас появится существенное доказательство того, что НДС возмещается законно.
Перед обращением в Арбитражный суд необходимо в обязательном порядке пройти процедуры досудебного урегулирования спора, предусмотренные Налоговым кодексом: подать аргументированное возражение на акт налоговой проверки, обжаловать решение об отказе в возмещении НДС в вышестоящий налоговый орган. Тем более что сами по себе эти действия также иногда могут принести желаемый результат и исключить основания для возбуждения уголовного дела.
Следствие ведут знатоки
Если же правоохранительные органы всё-таки начнут проверку по незаконному возмещению НДС, то ситуация усложнится уже на порядок. Дело в том, что эффективность действий у правоохранительных органов намного выше, чем у налоговых, поскольку у них побогаче арсенал действий. В ходе доследственной проверки и расследования уголовного дела надо быть готовым к тому, что будут проведены обыски по адресам офисов, складов и в жилищах фигурантов. Если попытка возмещения НДС была крупной, то не исключено, что полицией будут установлены IP-адреса соединений банк-клиентов, организовано прослушивание телефонных переговоров, просмотр электронных сообщений и иные оперативно-технические и оперативно-розыскные мероприятия.
Будут с пристрастием допрашиваться лица, уже опрошенные при проведении налоговой проверки, устанавливаться иные фигуранты, имевшее отношение делу. Цель всех этих следственных действий всё та же – подтвердить наличие признаков незаконности возмещения НДС и доказать вину конкретного подозреваемого.
На данной стадии противоречия между фигурантами дела, как правило, обостряются, и правоохранительные органы на этом умело играют. Простым исполнителям-подписантам в полиции будет предложено занять позицию, что они не вполне понимали происходящее, не знали, что реализуются схема незаконного возврата НДС, что документы ими не готовились, а подписывались номинально. Взамен же на вывод из дела или на смягчение наказания им будет предложено активно помочь следствию. В то время как истинным получателям возмещения необходимо, чтобы показания оставались прежними, а для этого требуется выстроить сложную систему защиты, когда контролируются показания каждого вызываемого фигуранта дела.
Что делать?
После профессионального анализа защитник должен предпринимать меры к усилению своей позиции, представляя дополнительные доказательства и корректируя показания.
Основным направлением защиты, естественно, является доказывание отсутствия состава преступления. Для этого надо доказать, что все основания для возмещения НДС были реальными: товары, работы, услуги имели реальный характер, платежи осуществлялись. Если какие-то обстоятельства выбиваются из обычной деловой практики, нужно подготовить чёткие и убедительные объяснения, что это не является признаком схемы незаконного возмещения налога.
В качестве одного из способов защиты можно использовать действия, направленные на квалификацию действий не по ст. 159 («мошенничество»), а по ст.199 («уклонение от уплаты налогов») УК РФ. Для этого достаточно доказать, что умысел фигурантов был направлен не на хищение бюджетных средств, а на неполную уплату НДС либо получение по нему необоснованного вычета.
В любом случае, эффективную защиту по делам о незаконном возврате НДС может проводить только высококвалифицированный адвокат, специализирующийся на экономических преступлениях.
Соответственно, при возникновении вопросов по данному направлению, а также в связи с проведением камеральных, либо выездных налоговых проверок, рекомендую обратиться в нашу компанию с целью защиты Ваших интересов.
ООО «Юридическая компания Альянс.Право.Бизнес»: г. Киров, ул. Горбачёва, 60; тел.: 8 (8332) 38-32-93; сайт: apbkirov.ru; е-mail: apb09@mail.ru.
Андрей Костин – начальник сектора налогового консалтинга ООО «Юридическая компания Альянс.Право.Бизнес»